本文作者：王勇 卢羽睿 张艳芳

 

 

2019年12月31日，英属维尔京群岛（“BVI”）《证券与投资业务法（修正案）2019》（Securities and Investment Business（Amendment）Act, 2019，“《SIBA修正案》”）以及《私募投资基金条例（2019）》（Private Investment Funds Regulations, 2019，“《条例》”）生效，标志着BVI首次建立了对封闭式基金的监管规则。在新的监管体系下，私募投资基金须在开始运营活动后的14日内经BVI金融服务委员会（Financial Services Commission, “FSC”）认可方能继续开展业务。

 

 

一

背景介绍

在《SIBA修正案》生效前，BVI对投资基金的主要监管依据是《证券与投资业务法（2010）》（Securities and Investment Business Act，2010，“SIBA 2010”），其监管范围限于共同基金（mutual fund），即投资者有权选择赎回基金权益的开放式基金，而封闭式基金无需向FSC进行注册或备案。有关共同基金的进一步分类及特点可参考本团队2019年4月发布的文章《原来你是这样的BVI——BVI基金监管综述》。

 

二

新规要点

  

1. 私募投资基金（private investment funds）定义

根据《SIBA修正案》，私募投资基金指具有以下特征的公司、合伙企业、单位信托或其他组织：

（1）为集合投资及分散投资风险之目的汇集投资者资金；且

（2）向投资者发行基金权益，使其持有人获得基金分配，其金额参照相关权益比例所对应的基金净资产价值计算得出。

私募投资基金的定义与SIBA 2010规定的共同基金的定义十分近似，区别主要在于投资者是否有权要求赎回。与开曼不同，BVI本次私募基金立法并未提供安全港制度，因此暂不确定实务中哪些情形可以被认为不属于私募投资基金，进而无需满足相关的申报义务。常见的例如单一投资者或者双方合资设立BVI公司；投资于单一项目的BVI公司或有限合伙。我们理解一方面应结合具体情况具体分析，另一方面也有待BVI后续出台细则进一步明确。

  

2. 监管规则

在BVI设立的私募投资基金在开展运营活动后的14日内需获得FSC的认可（recognition），具体规则如下：

（1）基本前提

（a）该基金是根据BVI或其他国家法律合法设立的；

（b）该基金的组织文件应说明基金符合下列情况：

• 基金投资者人数不得超过50人；
• 基金份额采取非公开的方式发行；
• 基金仅能向专业投资者（professional investors）发行，且专业投资者在基金中的初始投资金额不应低于100,000美元。根据SIBA 2010的规定，“专业投资者”指符合以下两个条件之一的投资者：（i）其从事的日常业务（无论为自身或他人利益）均涉及收购或处置与基金所持有的同类型的财产；或（ii）其单独或与其配偶共同持有的资产净值超过1,000,000美元。

（c）基金符合《条例》规定的其他条件；

（d）基金符合相关实务指引（practice directions）；以及

（e）认可基金为私募投资基金不违反公共利益。

（2）人员要求

如希望被FSC认可为私募投资基金，基金还应配备授权代表（authorised representative）、董事（如为公司形式）和指定人士（appointed persons），指定人士的任命应在正式任命前7日向FSC提交。

（a）授权代表。授权代表的主要职能是FSC与基金之间的联络人。授权代表发生变化的，应在14日内通知FSC。

（b）董事。如基金为公司形式的，应至少有2名自然人董事。

（c）指定人士。私募投资基金应配备3名指定人士分别负责基金资产的管理、估值及保管（safekeeping）。指定人士不限于自然人，可以由私募投资基金的董事（如基金为公司形式）、普通合伙人（如基金为合伙企业）、受托人、具有相关经验的第三方，或者管理人、行政管理人或托管机构担任。原则上，负责管理基金资产的人士不能同时负责基金资产的估值，当同一人士同时负责管理基金资产及基金估值时，基金应识别、管理和监督潜在的利益冲突，向投资人披露利益冲突，并说明将如何解决该等利益冲突。如指定人士终止任职，私募投资基金应在7日内通知FSC，说明指定人士终止任职的原因，并告知新的指定人士的信息。

（3）文件提交

私募投资基金应在开始运营活动后的14日内向FSC提交私募投资基金申请表（Private Investment Fund Application Form (Form IB/PIF-1)），同时提交下列文件：

（a）注册证明；

（b）组织文件（章程或合伙协议等）；

（c）董事名册（如为公司形式）；

（d）自然人董事、普通合伙人或受托人（如适用）的简历，如董事、普通合伙人或受托人为公司的，则提供（i）该董事的自然人董事的简历；（ii）负责管理该普通合伙人的自然人的简历；或（iii）该受托人的关键人员的简历；

（e）募集说明书（offering document）或关键条款（term sheet）。如无法提供募集说明书或关键条款的，则需要在申请表中说明基金拟不使用募集说明书或关键条款的原因，且应向相关投资者说明该等情况；

（f）基金估值政策。估值政策的内容应符合《条例》的要求，包括但不限于适合基金的性质、规模、复杂性、基金的结构及差异性和基金的财产；以及

（g）FSC要求的其他信息。

如获FSC认可的，FSC将向基金核发认可证明（certificate of recognition），并将基金登记在私募投资基金名册（register of private investment fund）当中，该名册可供公众查询。

  

3. 审计要求 

私募投资基金应在基金财政年度结束后的6个月内（除被FSC豁免或经批准延期外）向FSC提交经审计的财务报表。根据《条例》，BVI并未对审计师的资质作出明确要求，但规定审计师应当采取以下审计准则之一进行审计：

（1）美国通用审计准则（US Generally Accepted Auditing Standards）；

（2）国际审计准则（英国）（International Standards on Auditing (UK)）；

（3）国际审计准则（International Standards on Auditing）；

（4）香港审计准则（Hong Kong Standards on Auditing）；

（5）加拿大审计准则（Canadian Auditing Standards）；

（6）其他FSC批准的国际审计准则（需一事一议批准）。

 

 4. 过渡期及罚则

《SIBA修正案》及《条例》已于2019年12月31日生效，同时规定了6个月的过渡期，即在2020年7月1日前，私募投资基金应向FSC申请认可。过渡期结束后，未获得认可的私募投资基金面临4,000或7,000美元的罚金（根据适用的处罚程序而定）。

 

三

经济实质因素

尽管《SIBA修正案》及《条例》的出台与欧盟商业税收行为准则小组（Council of European Union’s Code of Conduct Group for Business Taxation）对BVI境内注册实体经济实质问题的关注有一定联系，但《SIBA修正案》及《条例》并未对私募投资基金施加任何额外的经济实质或者报告要求。目前而言，由于基金（无论是共同基金还是私募投资基金）的业务活动不属于BVI经济实质法所认定的“相关活动”，因此我们理解BVI私募基金实体目前无需满足经济实质要求。有关BVI经济实质规则可参考本团队2019年10月发布的文章《尘埃落定，BVI发布最新经济实质规则》。